美国《企业透明法案》(the Corporate Transparency Act, CTA, 以下简称“CTA”)于2024年1月1日起正式生效，这项法案针对公司受益所有权的信息披露提出了新的要求，不仅对美国公司产生深远影响，也对在美国开展业务经营的外国公司提出了新的合规要求。为此，本篇文章将梳理CTA的重点规定，分析CTA实施可能带给中国企业的影响，特别是在受益所有权信息披露方面可能对中国投资者提出的新要求；在此基础上，本文将针对已在美设立公司或经营业务的中国企业，以及拟赴美设立公司或经营业务的中国企业提出建议，包括及时跟踪立法动态、履行受益所有权申报义务以及在必要的情况下调整交易结构以实现商业成功。

1.立法目的

CTA的立法目的是防范利用空壳公司或其他不透明的所有权结构，隐藏非法所得、进行洗钱等非法活动或谋取不正当利益。美国于2021年颁布CTA，设立了由美国财政部金融犯罪执法网络(the United States Treasury Department’s Financial Crimes Enforcement Network, 以下简称“FinCEN”)管理的受益所有权信息(beneficial ownership information, 以下简称“BOI”)报告数据库。自2024年1月1日起，受CTA管辖的企业必须在FinCEN BOI数据库上提交特定的受益所有权信息。虽然该等信息通常并不公开，但将可供披露给如下机构：a）开展与国家安全、情报和执法有关获得的联邦、州、地方和部落官员以及外国官员，在其提出要求时；（b）在特定情况下经申报公司同意时的金融机构；（c）监管金融机构的监管部门。

2. 需申报公司

根据CTA的规定，需要报告受益所有权信息的公司(reporting companies，以下简称“申报公司”)包括在美国成立的法人、有限责任公司或其他类似实体(domestic reporting companies，以下简称“国内申报公司”)，或者在外国成立并在美国注册经营的公司(foreign reporting companies，以下简称“外国申报公司”)。

1) 国内申报公司：根据美国法律向美国任何州的州务卿办公室或任何类似机构提交文件而成立的法律实体，包括公司(Corporation)、有限责任公司(Limited Liability Company)和其他类似实体。

2) 外国申报公司：根据其他国家法律成立，并向美国任何州的州务卿办公室或任何类似机构提交文件以注册经营(register to do business)的法律实体。

值得注意的是，外国空壳公司也被纳入监管范围，无论这些公司是否在美国境内开展业务活动或存在实际经营，均被要求按照CTA的有关规定向联邦披露受益所有权信息。此外，如果外国公司本身未在美国注册经营，却通过其子公司或关联公司在美国开展业务，在该子公司或关联公司本身成为申报公司的情况下，该等外国公司也可能被要求向FinCEN提交并定期更新其受益所有权的相关信息。还有在实践中存在较多为了在美国购房而设立LLC的情形，这类公司也落入CTA约束范围内。

CTA大大拓宽了以往针对企业信息披露的监管范围。在适用对象上，CTA同时适用于一些传统上不受信息披露要求的公司，如非上市公司以及外国公司的美国子公司和关联公司，并且特别关注小型公司的受益所有权情况。

根据该规定，某些实体被排除在申报公司的定义之外，例如信托和合伙企业；未在美国注册经营的外国公司也不需要报告受益所有权信息。

3. 豁免公司

CTA规定了23类可以豁免受益所有权信息申报的实体类型，主要包括需要根据美国证券法披露信息的上市公司、金融机构、投资机构、交易所、非营利组织和某些大型运营公司等。

豁免公司的范围也与CTA的立法目的相呼应，即CTA更多关注防范利用空壳公司或其他不透明的所有权结构隐藏违法犯罪所得钱财或进行洗钱等违法犯罪活动，因此聚焦于在美国现行法律法规下受监管较少的小型公司。至于其他类型的企业，或因受到更严格的法律监管，或因现有法律规定已经对其规定了更为全面的披露义务，因而豁免于受益所有权申报。例如，上市公司受到美国证监会监管并负有较全面的披露义务；银行业、金融业、保险业的公司本身即受到反洗钱等法律法规的严格监管；在美国进行实质性经营，产生一定的收入，并雇佣较多员工的公司，一般不属于空壳公司，也豁免于受益所有权的申报。具体类别列举如下：

4. 需申报信息

需申报的信息根据公司成立或注册经营的时间而确定：

1) 如果申报公司(reporting company)在2024年1月1日或之后成立或注册经营，需要申报公司自身、受益所有权及公司申请人(company applicant)的信息。

2) 如果申报公司在2024年1月1日之前成立或注册经营，仅需提供公司自身及受益所有权的信息。申报公司无需提供公司申请人的信息。

其中，“公司申请人”是指直接提交成立或注册公司文件的个人，如果由多人负责提交文件，则为主要负责指导或控制文件提交的个人。为公司成立或注册经营提供服务并向州务卿提交文件的律师，可以作为公司申请人，向FinCEN申报受益所有权信息。不过，仅针对在2024年1月1日之后成立或注册经营的公司，需申报其公司申请人；2024年1月1日之前成立或注册经营的公司，则无需申报公司申请人。

需申报的信息主要包括如下内容：

5. 受益所有人

受益所有人是指满足下列任一要求的个人，其直接或间接：（1）对申报公司行使实质性控制，或（2）拥有或控制申报公司至少25%的所有权利益。

其中，针对何谓“实质性控制” (substantial control)，根据CTA，如果个人符合以下任一情形，则其属于实质性控制：

1) 该个人是公司的高级管理人员；

2) 个人有权任命或罢免申报公司的高级管理人员或董事会多数成员（或是实体中类似董事会的机构）；

3) 个人是申报公司的重要决策者；

4) 个人对申报公司有任何其他形式的实质性控制。

具体而言，根据FinCEN公布的说明[2]，关于上述受益所有人的认定可参考以下标准：

请注意，申报公司可以有多个受益所有人。例如，报告公司可能有一个对其行使实质性控制的受益所有人，还有几个拥有或控制报告公司至少25%所有权利益的受益所有人。报告公司可能有一个既行使实质性控制，又拥有或控制报告公司至少 25% 所有权利益的受益所有人。必须报告的受益所有人无上限。

6. 申报时间

FinCEN于2024年1月1日开始接收受益所有权信息申报，首次申报截止日期根据公司成立或注册经营的时间而确定，具体如下：

7. 未按时申报的法律后果

如果如果某人故意不向FinCEN报告完整的或更新的受益所有权信息，或故意提供或试图提供虚假或欺诈性的有益所有权信息，或者是不则相关申报公司和高级管理人员将受到处罚。具体包括：（1）民事处罚，包括违规行为持续的每一天最高500美元的民事处罚；（2）刑事处罚，包括最高两年的监禁和/或最高10,000美元的罚款。

此外，故意导致申报公司不提交所需的BOI报告或向FinCEN报告不完整或虚假的有益所有权信息的人可能会受到民事和/或刑事处罚。例如，符合受益所有者或公司申请人资格的个人如果因拒绝提供信息，也受到民事和/或刑事处罚。

1. 在美设立企业或开展业务的流程增加

CTA属于联邦层面的立法，在其实施后，由于涉及向联邦层面披露受益所有权信息，在美成立的公司或外国公司在美注册经营的相关流程或发生变化。

通常而言，在美成立的公司或外国公司在美注册经营的，需向所在州的州务卿提交一系列文件，披露公司的关键信息，包括设立人信息、公司组织文件、公司相关信息等。而CTA特别规定了向FinCEN申报受益所有人信息，以完成联邦层面的信息申报。据此，在美成立企业或外国公司在美注册经营的，不仅需要满足州法层面的要求，向州政府提交有关公司成立或注册经营的文件，还需要按照CTA的规定，向联邦政府披露受益所有人的相关信息。该信息申报要求将使得整个在美成立公司的过程更为复杂，中国企业在赴美注册经营时，也需注意全面遵守所在州法层面和联邦法层面的相关规定，以确保合法注册经营。

2. 投资并购的交易架构设计或需重新规划

CTA要求披露最终可能实际控制公司的主体，对中国投资者在美投资时的交易架构设计提出了新要求。

在以往的项目中，中国企业在美国开展投资或并购活动时，出于符合当地法律规定，或保护最终实际控制人信息的目的，可能会考虑采用设立特殊目的公司或控股公司等方式作为持有其在美国投资或收购资产的法律实体。然而，随着CTA的颁布，中国企业需进一步关注此类架构在CTA实施背景下受到的影响。特别是，该法对实际受益人的披露提出了更高的要求，可能影响部分意在通过搭建路径公司规避披露实际控制人信息的交易安排。

3. 税务及合规成本预期上升

CTA对受益所有人信息的收集，可能导致以往出于节税目的的安排落空，并增加企业日常运营成本。

就税务而言，以往以税务为目的设计的交易安排，在CTA实施后可能会落空。CTA要求披露受益所有人信息，虽然该等信息不会公开，但联邦政府机构可以掌握相关信息并可能向其他联邦机构披露，这其中不排除可能涉及的税务机构。如果FinCEN根据税务机关的要求向其提供受益所有人信息，则可能导致交易设计之初的节税目的再难实现。

就日常运营而言，CTA要求在美注册经营的外国公司申报受益所有人信息，这增加了中国企业在美经营的管理和合规成本。为符合法律规定，中国企业在美注册经营需要投入更多以收集和完善受益所有人信息，并向FinCEN进行及时申报，这在一定程度上提高了在美国当地运营的成本。

4. 政府监管与安全风险增加

CTA要求企业向联邦政府披露更多信息，特别是受益所有人的信息中很可能涉及非美国实体或个人的信息，进而导致外国投资者的部分敏感信息也暴露于联邦政府的掌握及密切监管。这可能会影响部分中国投资者在美国投资和开展业务的考虑，因为中国投资者可能会希望拥有更加具有隐秘性的商业结构。

CTA的生效与实施将影响到数百万家在美成立或注册经营的小型企业，对中国投资者来说，全面遵守法律法规，及时调整商业决策，以利于在不断变动的商业环境中保持企业的稳健发展。

1. 针对已在美设立公司或经营业务的中国企业

FinCEN已于2024年1月1日起开始接受受益所有人信息申报，已在美设立公司或经营业务的中国企业需尽快了解法案要求并采取相应措施以遵守法规。

首先，企业可结合法律等专业顾问的建议，及时判断并履行CTA项下的申报义务。包括，其自身是否负有CTA下的申报义务、是否属于可豁免申报的类别。如企业有申报义务，则应同时考虑是否有必要更换公司高管人员，并尽早准备实际受益人的相关资料。

其次，企业应加强在日常经营过程中对受益所有人相关信息的收集。CTA要求企业如实报告受益所有人的相关信息，因此，企业在日常经营过程中也应及时对自身股权及控制权情况进行梳理。特别是，我们提示，由于法案规定的申报期限较短，企业需尽早进行规划，避免延期申报可能产生的民事，甚至刑事责任。

最后，中国企业可结合专业顾问的建议，结合自身实际情况，考虑已有的交易结构是否可在CTA实施之后，实现原有的商业目的，并确保其构建的架构符合法规要求。如有必要，可以对现有的交易结构进行一定调整，在保证实现商业目的的同时符合法律要求，保持长期的合法合规经营。

2. 针对拟赴美设立公司或经营业务的中国企业

一方面，拟赴美设立公司或经营业务的中国企业，应及时关注当地法律法规和监管政策的变动，以便及时调整商业决策。特别是在进行投资、并购或持有当地资产时，企业需要重新评估和设计符合法律规定的交易架构。如州层面的公司法相关规定和联邦层面的信息披露相关规定，以及两者的协调，确保交易同时符合联邦和州的法律规定。

另一方面，对于特殊目的公司和多层股权架构，企业应重新评估在需要披露受益所有人信息的情况下是否还有必要保留这些结构以及是否重新调整高管人员。在考虑信息披露的情况下，可能需要对交易架构进行适时调整。

注释：

[1] See Financial Crimes Enforcement Network: Small Entity Compliance Guide, at https://www.fincen.gov/boi/small-entity-compliance-guide, last visited on 5th February, 2024.

[2] See Financial Crimes Enforcement Network: Beneficial Ownership Information Reporting Frequently Asked Questions, at https://www.fincen.gov/boi-faqs, last visited on 5th February, 2024.