较多灵活用工平台在发展过程中异化，以“用工”为名，行“用票”之实，涉嫌发票虚开等诸多风险。且一旦一家被查，使用其灵活用工平台开具发票的各类企业难免面临较大风险。

北京布角科技有限公司利用互联网共享经济服务平台虚开发票，涉嫌虚开增值税专用发票金额高达13亿余元，其拥有河南、山东、福建等地区税务委托代征资质。上海“嘉福”员工福利平台，涉嫌虚开40多亿的预付卡增值税普通发票已涉嫌虚开增值税普通发票罪被立案。

国家税务总局于2013年5月10日发布《委托代征管理办法》（以下简称“管理办法”），但较多灵活用工平台在代征方面无法达到《管理办法》的要求，纳税人都比较零星，业务不实，极易导致委托代征关系中出现自行少征税款、未按期上缴税款、超越代征权限等问题。北京市税务局、浙江税务局等发布终止委托代征协议公告，终止某些与税务机关签订的委托代征协议，停止履行委托代征职责。

灵活用工被严密监管已成不可逆趋势。监管已经收紧，企业应警惕灵活用工平台在运营中存在各类风险。

（一）缺乏真实交易基础

部分灵活用工平台以委托代征为名，行倒卖发票之实，或者开票类目与实际交易内容不符，这都有着虚开增值税发票的合规风险。委托代征需要平台取得相应的资质，同时，平台也应积极审核企业与自由职业者之间业务的真实性，按照实际服务内容开具发票。

（二）“替票”报销

部分企业要求用工者以“替票”的形式把服务费或劳务费“报销”出来，从而无需缴纳个人所得税。此种情形下企业会面临较高的风险，容易造成企业期间费用异常，且涉及到了虚开增值税发票。

（三）“双重身份”的员工

部分公司会将部分工作外包给灵活用工平台，再由自己公司的员工以自由职业者的身份通过平台提供这部分服务，从而可以通过平台以服务费或劳务费的形式向员工发放部分工资，员工少缴个税，公司降低用工成本并获得可税前扣除的发票，平台也赚取了利润。表面上实现了多方共赢，但是，在这种模式下，企业和平台之间的交易会被认为不存在商业实质，涉嫌虚开增值税发票，同时也存在被认定为偷税的风险，面临较大的合规风险。此外，就企业所得税而言，企业也会增加进项税额转出等额外的财务成本。

在灵活用工的模式下，自由职业者出于各种考量，不愿或无法开具发票，而企业又需要这部分发票来进行税前扣除。此外，面对大量的灵活用工人群，企业需要额外承担较高的管理成本，于是“委托代征”的模式备受青睐。委托代征面向零星、分散、异地的纳税人，由税务机关委托符合条件的单位代征这部分人群的税款，从而达到多方共赢。

但是，由于税务机关难以掌握这部分纳税人的具体信息，导致这些代征平台出现未代扣代缴或少缴税款等问题。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第五十二条，因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误，未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以追征税款、滞纳金；有特殊情况的，追征期可以延长到五年。对偷税、抗税、骗税的，税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取的税款，不受前款规定期限的限制。而根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十九条，扣缴义务人应扣未扣、应收而不收税款的，由税务机关向纳税人追缴税款，对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。

同时，这些委托代征平台还可能存在超越代征权限的问题。根据《委托代征管理办法》第四条，税务机关不得将法律、行政法规已确定的代扣代缴、代收代缴税收，委托他人代征。而根据《个人所得税扣缴申报管理办法（试行）》第四条，实行个人所得税全员全额扣缴申报的应税所得包括：工资薪金所得，劳务报酬所得，稿酬所得，特许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得及偶然所得。

灵活用工人员从平台获取的收入可能包括劳务报酬所得和经营所得两大类。在实践中，不少平台对自由职业者从平台取得的服务费或劳务费，均视为经营所得从而适用个人所得税核定征收的政策，同时，根据国家税务总局公告2019年第4号《关于小规模纳税人免征增值税政策有关征管问题的公告》，可适用小规模纳税人的增值税优惠政策（合计月销售额未超过10万元的，免征增值税），从而大大降低自由职业者的税负。

因此，要适用个人所得税核定征收的政策，有两种途径可供选择，一是注册成为个体工商户，二是视为“临时从事生产、经营的自然人”。

（一）注册成为个体工商户等市场主体

灵活用工平台帮助自由职业者注册成为个体工商户等市场主体，自由职业者以个体工商户的名义在灵活用工平台承接相关业务，此时，这些个体工商户提供的服务在法律界定上就是生产经营所得。而对于个体工商户的核定征收率，各省也出台了不同的规定。以北京市为例，对于按月核定征收个人所得税的个体工商户，根据月生产经营收入的不同，设置了0-1.4%的核定征收率。

但若将非税因素纳入考量，注册成为个体工商户等市场主体还会面临相应法律法规的约束、相关部门的监管、会计核算（个体工商户不一定需要）、信用信息公示等非税成本。

（二）视为“临时从事生产、经营的自然人”

实践中，部分省份出台了针对临时从事生产、经营的自然人的核定征收政策。以云南省为例，根据《国家税务总局云南省税务局关于自然人临时从事生产经营核定征收个人所得税事项的公告》，在云南省行政区域内临时从事生产、经营且未办理营业执照的自然人，申请代开发票时，对其取得的经营所得不能正确计算应纳税所得额的，统一按照开具发票金额（不含增值税）的1%核定征收经营所得个人所得税。但对于何为“从事临时生产、经营”，目前并没有明确的界定。

而根据对十三届全国人大三次会议第8765号建议的答复，灵活用工人员取得的收入是否作为经营所得计税，要根据纳税人在平台提供劳务或从事经营的经济实质进行判定，而不是简单地看个人劳动所依托的展示平台，否则容易导致从事相同性质劳动的个人税负不同，不符合税收公平原则。比如，从事教育培训工作的兼职教师，在线下教室里给学生上课取得收入按劳务报酬所得缴税，在线上平台的直播间给学生上课取得收入按经营所得缴税，同一性质劳动，不宜区别对待。

所以，若灵活用工平台将自由职业者的收入一揽子转化为经营所得，是缺乏法律依据的。那么问题的关键又转变为了如何区分经营所得与劳务报酬，这两者的界定在个人所得税法中比较模糊。

根据国税函〔1996〕658号《国家税务总局关于个人举办各类学习班取得的收入征收个人所得税问题的批复》，个人依法取得执照而取得的办班收入为经营所得，无需依法取得执照而取得的为劳务所得。而根据国税发〔1997〕178号《国家税务总局关于个人从事医疗服务活动征收个人所得税问题的通知》，个人依法取得执照行医，以及虽未取得执照但自行连续从事行医活动的，不管是否有经营场所，均为经营所得。

综上，判断一项服务属于经营所得还是劳务报酬，可以结合是否有工商登记和税务登记、是否依法取得执照、是否独立连续进行等因素综合分析。而当界定应纳税所得项目存在争议时，问题最终的话语权仍归属于税务机关，这也带来了一定政策上的风险，税务机关可以在三年内追征税款、滞纳金，有特殊情况的，追征期可以延长到五年。

虚开增值税发票包括为他人开具、为自己开具、让他人为自己开具、介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票，而根据《发票管理办法》第三十七条，虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

根据《中华人民共和国刑法》虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，最高可处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。虚开其他发票，可能处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

员工福利平台及灵活用工平台，为满足企业用票需求，往往依照企业要求进行开票。因此存在由于不存在真实的交易基础而被认定为涉嫌虚开增值税普通发票罪，被刑事立案的风险。上文提及的上海“嘉福”员工福利平台已经被宝山公安分局经侦支队立案侦查。虚开发票帮助企业套取现金，虚开发票团伙从中收获取了巨额非法利益。企业用非法买来的服务费发票抵扣企业利润偷逃企业所得税，涉嫌虚开普通发票可能会面临七年以下有期徒刑。